Обновлено 16.05.2017 г.
ФАС России разъяснил, как применять закон о рекламе в интернете
Источники в региональных УФАС сообщают, что центр настаивает на специальном контроле над рекламой, распространяемой в Интернете, несмотря на нехватку кадров, владеющих спецификой веба и загруженностью остальных в оффлайне.
Видимо в связи с этим, ФАС России в рамках оказания методической помощи направил региональным управлениям свои разъяснения об особенностях применения законодательства при размещении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (письмо ФАС России от 28.08.2015 года № АК/45828/15 «О рекламе в сети «Интернет»). Несмотря на кажущуюся простоту, некоторые моменты требуют комментариев.
Не является рекламой в интернете:
- Информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца товаров или на страницах в социальных сетях, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования (алкогольные компании могут вздохнуть спокойно - на своих сайтах им можно публиковать ассортимент и другую информацию).
Примеры :
- компания, реализующая бытовые товары, размещает у себя на сайте каталог, фото товаров, их описание и цену – Закон «О рекламе» на эту информацию не распространяется;
- эта же компания размещает свой баннер на другом сайте – Закон «О рекламе» распространяется и на рекламодателя, и на рекламораспространителя.
- Информация о скидках или проводимых акциях, размещенная на сайтах-агрегаторах (на сайтах, где аккумулируются и предлагаются различные купоны или билеты, позволяющие приобрести товар со скидкой).
Примеры : сайты скидок, купонаторы.
Вот это очень спорная позиция. Следуя такой логике, следует выводить из-под действия Закона о рекламе и специализированные рекламные оффлайновые издания.
Скорее всего, комиссия, получив жалобу на нарушение рекламного законодательства в представленной на таком сайте информации, все-таки будет рассматривать ее по существу, выявляя конкретного рекламодателя и привлекая к ответственности именно его. А сайт-агрегатор, как следует из разъяснений ФАС, не будет отвечать за ненадлежащую рекламу (например, если заявленная скидка на товар не соответствует действительности).
- Результаты поисковой выдачи не являются рекламой и не регулируются законодательством о рекламе, потому что такая информация является результатом обработки поискового запроса пользователя и не направлена на формирование и поддержание интереса к какому-либо товару.
Является рекламой в интернете:
- информация на сайте рекламодателя или в его группе в соц. сети, направленная на привлечение особого внимания к конкретному товару и его выделение среди однородных товаров (например, всплывающий баннер);
- контекстная реклама (Яндекс.Директ и аналогичные).
ФАС выходит в сеть
Не лишним будет напомнить о том, как ФАС будет выявлять ненадлежащую рекламу в Интернете. Это могут быть мероприятия по систематическому отслеживанию информации на Интернет-ресурсах, обращения граждан и заинтересованных лиц (чаще всего, конкурентов), общественных организаций и других контрольных ведомств (при межведомственном сотрудничестве, например, с Роскомнадзором). В общем, то же самое происходит и в оффлайне. Принципиальная разница лишь в способах фиксирования фактов размещения рекламы.
Сотрудники ФАС вправе фиксировать факты выявления рекламы любыми способами, например:
- акт осмотра сайта;
- принт-скрины (терминология ФАС) страниц сайта;
- архив Интернета (archive.org/web/).
В общем, перечень способов фиксации не ограничен, достаточно будет даже фотографии монитора с открытой веб-страницей. И, да - ФАС знает об архиве интернета 😎 .
Проблемы регулирования рекламы в интернете
В конце 2015 г. Роскомнадзор выступал с инициативой о специальном регулировании таргетированной рекламы поскольку для ее показа используются персональные данные.
ФАС, в свою очередь, отмечал, что не видит в контекстной рекламе какой-то особой проблемы, требующей специального законодательного урегулирования.
Вместе с тем определенные проблемы, связанные с особенностями распространения рекламы в интернете, существуют.
Как известно, контекстная реклама показывается пользователю в зависимости от его поведения в сети. И все чаще звучат жалобы о том, что контекстная реклама преследует повсеместно. Причем такая реклама может быть показана даже в тех случаях, когда пользователь каких-то очевидных действий по выявлению его предпочтений не совершал (например, не искал определенный товар в поисковике, а обсуждал его с друзьями в приватной переписке).
Учитывая повсеместное распространение смартфонов и других умных гаджетов, некоторые эксперты полагают, что установленные в нем приложения получают доступ к микрофону (или камере) и слышат разговоры пользователи. Далее эта персональная информация может быть продана рекламораспространителям и использована для таргетинга.
Вместе с тем, далеко не все пользователи желают делиться своей частной жизнью. Поэтому считаю, что государственные органы будет продолжат работу в законодательном регулировании рекламы в интернете именно в этом направлении. Причем определенные шаги уже сделаны.
Так, статьей 18.1 Федерального закона «О персональных данных» предусмотрена обязанность оператора, осуществляющего сбор персональных данных с использованием интернета, публиковать его политику обработки персональных данных. А с 01 июля 2017 года увеличатся штрафы за неправомерную обработку персональных данных.
Предполагаю, что следующим шагом может быть определена и ответственность рекламодателя за использование персональных данных в целях показа контекстной таргетированной рекламы в интернете.
Выводы
Что касается ответственности за ненадлежащую рекламу, то штрафы за «онлайн-ошибки» не увеличатся. Также рекламодатели по-прежнему отвечают за любые нарушения Закона «О рекламе», а рекламораспространители и рекламопроизводители только в случаях, прямо предусмотренных законом.
Будьте внимательны! Своим разъяснением ФАС четко дал понять - рекламный рынок в Интернете уже под его контролем.
(И как при этом сэкономить более 2 млн рублей в год).
Татьяна Никанорова специально для Котиков рассказывает, как поступить с оплатой рекламных активностей в Фейсбуке и Инстаграме - легально и с наименьшими возможными затратами.
Я живу и работаю в России, поэтому написала эту статью для компаний, работающих по российским законам. Однако перед отправкой материала в редакцию я связалась с белорусскими бухгалтерами и выяснила: «Закон на Google» с идентичными правилами в Белоруссии вводится в действие с 1 января 2018 года.
Почему это проблема
Если вы опытный предприниматель и уже знаете, почему сложно оплатить Facebook официально, можете пропустить первые два абзаца и сразу переходить к решению вопросов. А для тех, кто не в курсе, я расскажу всё с самого начала.
Есть две проблемы, которые ставят Facebook вне правового поля
Проблема 1: Facebook не выдает бумажные документы в России
Никому. Никакие. Специалисты по таргетированной рекламе писали в Facebook с просьбой выдать официальные первичные документы для учета, или хотя бы пояснить, почему их не выдают, но Facebook даже не ответил. Очевиден факт - Facebook собирает деньги в РФ, не утруждая себя правовыми вопросами.
Почему это критично? А потому, что расходы, не подтвержденные первичными документами, не могут быть приняты для целей налогообложения - и тут страдают все фирмы на ОСНО и на УСН «доходы минус расходы». А для небольших фирм на УСН 6% или патенте важно, чтобы эти расходы не признали сделанными в интересах физического лица, и соответственно, облагаемые НДФЛ 13% как доход в натуральной форме.
Проблема 2: Введение «налога на Google»
«Налог на Google» - это новый механизм взимания НДС с услуг в электронной форме через интернет (ст. 174.2 НК РФ). Введен в действие с 01 января 2017 года. Так, в частности, оказание рекламных услуг в “сети Интернет” облагается НДС на территории РФ. Это сделано для того, чтобы уравнять в налогообложении российские компании, которые платят со своих услуг НДС внутри страны, и не дать им уехать за границу для оптимизации налогов.
Facebook, в соответствии с НК РФ, оказывает рекламные услуги в сети Интернет, за что берет деньги. В соответствии с Российским законодательством:
a) при оказании услуг физическим лицам Facebook должен встать на учет в РФ и самостоятельно платить налог;
b) при оказании таких услуг юридическим лицам или ИП, последние являются налоговыми агентами, и должны самостоятельно начислить, уплатить НДС и сдать налоговую декларацию.
Пример:
Моя компания напрямую оплачивает Facebook с корпоративной карты. Предположим, наш рекламный бюджет в месяц составляет 10 000 рублей. С 1 января моя компания становится налоговым агентом, и ежемесячно я должна исчислить НДС в размере 18% от истраченной суммы: 10 000 /100*18 = 1 800 рублей. За 3 месяца набежит 1 800*3 = 5 400 рублей. Сумму налога - 5400 руб. - моя компания должна уплатить в бюджет до 25 апреля (до 25 числа месяца, следующего за отчетным периодом) и в этот же срок сдать декларацию по НДС в налоговые органы в электронном виде, несмотря на том, что я нахожусь на УСН.
Штрафы для Facebook:
Как мне известно, на момент написания статьи (начало февраля) компания Facebook не встала на учет в налоговых органах РФ. Следовательно, оказание ею услуг российским гражданам находится вне правового поля. Согласно закону, за это Фейсбуку полагается штраф в размере 10% от всех полученных доходов, но не менее 40 000 рублей (п. 2, ст. 116 НК РФ).
Решения
Решений будет несколько - в зависимости от того, какую систему налогообложения применяет компания или ИП.
Бизнес на ОСНО
Компания на традиционной системе налогообложения и так уже является плательщиком НДС. По налоговому кодексу НДС, исчисленный юридическим лицом (или ИП) как налоговым агентом, можно принять к вычету. Дополнительного налогового бремени не будет. Такая компания смело может оплачивать Facebook официально.
Схема действий такая:
- Ежемесячно бухгалтер начисляет 18% с оплаченных Facebook сумм.
- По окончании квартала бухгалтер составляет декларацию по НДС и вносит в нее данные о «фейсбучном» НДС в книгу продаж и в книгу покупок одновременно.
- Дополнительных налогов нет.
Как при этом быть с отсутствующими первичными документами?
Да, к сожалению, первичных документов от Фейсбука не будет, поэтому уменьшить налог на прибыль на размер рекламных расходов будет неправомерно. Однако отсутствие первичных документов не помешает провести оплату официально. Чтобы рекламные расходы не были вменены кому-то из сотрудников или гендиректору как личный доход, нужно сохранить подтверждение, что расходы осуществлены в производственных целях. Или, говоря строгим языком кодекса - экономически обоснованы.
Проще говоря, нужно доказать, что вы рекламировали именно собственные услуги или товары, или услуги и товары своих клиентов, если вы - SMM-агентство.
Доказать это можно следующим образом: соберите информацию, подтверждающую содержание рекламных кампаний. Достаточно будет сохранить из Ads manager (раздел и соответствующий ему пункт меню в Facebook) детализированный отчет, в котором показано, на какую кампанию потрачены деньги и в каком размере.
/>
Особо дотошный бухгалтер может сообщить, что из этого отчета не видно, что именно рекламировалось, а видно только названия рекламных кампаний. На практике, если придет проверка, можно открыть свой рекламный кабинет и показать проверяющему инспектору содержание рекламных постов. С вероятностью 99% его это удовлетворит. Если же нет, распечатаете скриншоты, это уже удовлетворит и инспектора, и суд.
Собственно, всего-то и нужно доказать, что эта реклама публиковалась в пользу вашей компании, или в пользу ваших клиентов, если вы - SMM-агентство, а не в пользу третьих лиц, не являющихся клиентами.
Особо осторожные бухгалтеры могут подстраховаться и составить приказ, в котором руководство распоряжается проводить расходы на Facebook без подтверждающих документов, с предоставлением детализации из рекламного кабинета.
Бизнес на УСН, патенте, ЕНВД или налоговых каникулах
Все перечисленные в подзаголовке системы налогообложения не исчисляют НДС. Подвох в том, что в отличие от ОСНО компания на упрощенке не сможет взять уплаченный НДС к зачету. Для такой фирмы налоговое бремя увеличится - ровно на 18% с уплаченных Фейсбуку сумм.
Схема действий:
- Ежемесячно бухгалтер начисляет 18% с оплаченных в Facebook сумм.
- По окончании квартала бухгалтер составляет декларацию по НДС и вносит в нее данные о «фейсбучном» НДС - в книгу продаж.
- До 25 числа после окончания квартала бухгалтер уплачивает посчитанный НДС и сдает декларацию в налоговую.
Как избежать затрат в виде этого НДС?
Единственный способ: вывести деньги легально (!) на физ. лицо и оплачивать рекламу в Facebook с карты физического лица. Это вполне правомерно для физического лица, не являющегося ИП, но совершенно неправомерно для Facebook, однако физ. лицо за FB не отвечает, по крайней мере на момент написания статьи.
Подробно описывать способы легального вывода денежных средств я в этой статье не буду, только лишь перечислю их.
Способы легального вывода денежных средств:
- Уплатить налог, после чего перевести деньги на личную карту.
Для ООО и другого коммерческого юр. лица (в порядке возрастания налоговой нагрузки):
- Оплата услуг управляющего-ИП (6%).
- Выплата дивидендов (13%).
- Выплата зарплаты (43.2%).
Очевидно, что последний способ нерентабелен, и проще заплатить НДС, чем выводить деньги зарплатой. А вот первые два вполне можно использовать.
Пример:
Небольшое, но довольно успешное SMM-агентство (ООО). Оборот менее 150 млн рублей в год, поэтому компания применяет УСН 6% с доходов. Агентство оказывает услуги таргетированной рекламы в соцсетях, бюджеты клиентов агентства на рекламу в Facebook составляют 2 млн рублей. в месяц.
Note: я специально взяла рекламный бюджет 2 млн рублей в месяц. Дело в том, что российские банки блокируют вывод денежных средств в большом объеме, и очень сложно найти банк с низкой комиссией за вывод больших сумм. В среднем беспроблемно выводятся 150–300 тысяч рублей в месяц. Все что выше - либо большой процент, либо банк вообще не разрешает такой вывод. Поэтому для нашего примера учтём также и комиссию банка, которую возьмет Сбербанк - она составит 1%.
Если провести Facebook официально:
- 2 млн * 12 месяцев /100*18 = 4,320 млн рублей дополнительного налога в год + декларация.
Если вывести деньги через дивиденды:
- 2 млн * 12 месяцев /100*(13+1) = 3,360 млн рублей дополнительного налога в год (что на 0,96 млн рублей в год меньше официального варианта).
Если вывести деньги через Управляющего-ИП
- 2 млн * 12 месяцев /100*(6+1) = 1,681 млн рублей дополнительного налога в год (что на 2,639 млн рублей в год меньше официального варианта).
Будьте внимательны
Большие игры на уровне стран и мега-корпораций могут отразиться на вашем заработке. И вы никого не сможете обвинить в своих потерях, если сами не будете контролировать все операции. Даже Трампа.
Весь опыт работы компании «Профдело» это подтверждает. Если вовремя не реагировать на изменения в законодательстве, то последствия накапливаются незаметно и неумолимо. Мы считаем, что лучше предупредить проблему, чем тратить силы на разгребание последствий.
В связи с взрывным ростом интереса к интернету и, в частности, к социальным сетям, размещение рекламы становится все более привлекательным. Однако многие бухгалтера опасаются указывать в статье расходов этот пункт, так как не четко понимают, какие документы требуются для подтверждения расходов.
Учитываем затраты
Количество пользователей социальных сетей постоянно возрастает, так как пользоваться ими может каждый, кто прошел простейшую регистрацию. Размещение на страницах соцсетей баннерной рекламы популярно и эффективно. Но заранее предвидеть, кто именно увидит такое объявление, невозможно. Следовательно, ее можно рассматривать как рекламу, предназначенную для широкого круга лиц. Согласно подпункта 28 п.1 и п.4 статьи 28 НК РФ, расходы на нее можно учитывать, не нормируя.
Но возникает и множество других особенностей при учете рекламы. К примеру, у Facebook и некоторых других соцсетей на территории РФ нет своего представительства. При покупке рекламного места в такой компании компания не платит за нерезидента налогов на прибыль, но по НДС она остается налоговым агентом.
Нужно внимательно просмотреть договор, и если в нем не предусмотрен НДС, следует начислить его сверх цены и проплатить в бюджет, вместе с оплатой за услугу (см. НК РФ — подпункт 4, п. 1, ст. 148 и п.4 ст. 174).
Подтверждаем расходы
Размещение рекламы осуществляется в соцсети через аккаунт сотрудника. А сам сотрудник при этом предоставляет авансовый отчет и прикладывает к нему документы, подтверждающие оплату. В данном случае необходимо учитывать, что договор и все акты к нему составляются в электронном виде.
— Договор. В соцсети принято заключать договор оферты при предоставлении оплаченных услуг. Он считается автоматически заключенным после проведения оплаты. В качестве подтверждающего документа необходимо прикладывать к копии договора выписку с той банковской карты сотрудника, с которой проводилась оплата.
— Акты. Акт об оказанных услугах можно распечатать в личном кабинете работника. Там же можно найти справку о размещении рекламы, или же журнал платежей с отчетом. Чаще всего там же имеется информация о ID, дате, заголовкам и другим деталям. Рекомендуется также делать скриншот экрана. Он может подтвердить, что реклама действительно была опубликована.
— Справка и прочие документы. Советуем составить также бухгалтерскую справку, так как все акты и договор существуют в электронной форме. В справке нужно написать, почему не существует оригиналов документов без печатей и подписей. Стоит также упомянуть необходимость размещения рекламы в интернете в маркетинговом плане. Там же должен быть указан план мероприятий, примерный план и смета планируемых расходов.
